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企业合规的“B面”

2023-03-03 14:15:11

《法人》全媒体记者 李辽

今年11月,A股22家上市公司收到了来自证监会的立案告知书,数量创年内新高,众多上市公司及其实控人、高管成为调查对象。

近几年,企业违规事件频发,监管高压开始从金融业向其他行业延伸。企业合规呼声愈发强烈,政府不断推进企业合规改革,引导中国企业以合规管理体系建设为抓手,建立具有中国特色的现代企业制度。同时,司法机关和执法部门依法严惩违规企业,为中国经济发展营造良好的市场环境和法治环境。

在中国,金融业最早与国际接轨引入合规理念与标准,银行、保险和证券三个高风险行业率先建立了较为完善的合规体系。如今,强监管是金融业常态,监管层对重大违规行为零容忍。

中国共产党第十九届中央纪律检查委员会第四次全体会议上的工作报告指出,2019年,全国纪检监察机关共立案审查调查金融系统违纪违法案件6900余件,金融领域反腐持续深化。商业银行作为金融体系的重要组成部分,涉腐案件数量较多。

2017年的“进出口银行原北京分行行长李昌军17亿‘暗保’骗贷案”,由分行高管直接实施,暴露出银行内部严重的违规管理问题。2020年,“民生银行航天桥支行理财‘飞单’大案”终审判决,该支行原支行长张颖诱骗被害人签订虚假理财产品购买或转让协议,骗取147名被害人共计人民币27.46亿余元,因合同诈骗罪被判处无期徒刑。

为加强个人信息保护,央行在信用信息采集、查询等方面的监管持续加强,2021年8月对华夏银行、交通银行和兴业银行因违反信用信息采集、提供、查询及相关管理规定分别进行了罚款。同年11月1日起,个人信息保护法正式施行。征信业务监管趋紧,金融机构涉及侵犯个人信息的合规性风险增长。

2022年,金融业监管政策密集发布,大额罚单不断开出。根据会计师事务所毕马威的报告,今年前三季度,央行及银保监会向银行、保险公司、信托公司和非银支付公司等共开出数据罚单1006张,罚款金额共8.6亿元,涉及486家机构。同时,金融稳定法、《银行保险机构消费者权益保护管理办法》及《银行保险监管统计管理办法》向社会公开征求意见,在整个金融业的风险防控、消费者权益保护和数据统计质效等方面提出了更多要求。

同样作为强监管行业,医药医疗领域的违法违规案件更是牵动百姓神经。2021年,国家对带金销售、利益输送和过度医疗等腐败问题进行强力打击。在当年披露的医疗领域腐败案件中,涉及公立医院院长、科室主任和临床医生接受医药代表或代理商行贿事件出现频率最高,涉案金额居高不下。据不完全统计,仅上半年,就有至少40余名医疗机构大小领导因受贿落马。

同时,监管部门对药企进行“穿透式”查账,将行贿药企加入信用“黑名单”,其涉事产品也暂停挂网交易。此外,改革措施跟进,国家卫生健康委医政医管局在医疗机构开展“廉洁计划”及“纠风”行动,首次提出要全面构建“亲清”型廉洁规范的医商关系。

2022年8月,中纪委发布重磅反腐文章《杭州推进医疗领域腐败问题专项整治靶向治理建设清廉医院》。这场杭州全市医疗领域“大清洗”,前后共有219人主动交代问题,点燃了下半年医疗领域的反腐烈火。

“强监管行业往往意味着违规利益惊人,但总有人为了谋取巨额非法利益,心存侥幸实施违规行为。”某国有控股上市公司法务管理部总经理周治成12月4日在接受《法人》记者采访时表示,“对于金融、医药医疗类强监管行业,合规建设要将制度建设和文化建设相结合,从制度上分散个人审批决策权力,减少个人利用职务便利独立完成违规行为的可能,形成权力的制衡。同时,要奖励合规行为,严惩违规行为,通过专业合规培训,在企业中、员工间形成合规文化。”

2021年是中国反垄断执法空前活跃的一年,互联网领域作为重点行业也开始被强监管。从1月1日至12月14日,国家市场监督管理总局共发布反垄断处罚案例118起,其中89起涉及互联网企业,占总数的75.42%,涉及的领域包括电商和餐饮外卖等,创下了多个天价罚单,罚款累计突破200亿元。11月18日,国家反垄断局正式挂牌。

2022年,反垄断法大修,引入了数字平台反垄断“专条”,8月1日起开始施行。

某知名互联网企业法务总监陈升(化名)告诉记者,以互联网为代表的新兴行业在发展初期无经验可循,“创新”和“违规”总在一念之间。“如P2P业务,在发展初期解决了一些小微企业的融资难问题。但在随后的发展过程中,其投机属性被放大,导致业务模式逐渐不合规,引发了一系列违法犯罪行为。”

新兴行业往往在发展过程中强调“快”的属性,发展初期难免存在“先发展后治理”的想法。对此,陈升认为,与传统行业相比,新兴行业存在本质不同——“赢家通吃”。“市场竞争充分,资源会向头部汇集,只有在最短时间内跑到第一,才可能存活下来。”

他称,在“赢家通吃”后,平台型企业形成了较大规模,出现了跨产业覆盖效应,加剧了垄断趋势。一方面,社交属性产品所独有的网络效应导致一家做大后其他产品难以进入;
另一方面,平台辐射效应又将传统业态全部卷入,形成跨各个领域的“基础设施”,这些都新增了企业的垄断风险。

在新兴业态与传统业务融合的过程中,陈升认为,旧的规则不合理甚至是空白,而新的规则还没有建立起来或只是框架性要求时,监管侧可自由裁量的空间很大,企业难以适从,有时就只能选择对自己有利的解释。

周治成说:“大数据行业中不少业务尚未定型,大家对于业务场景的想象呈现百家争鸣的局面。业务不定型往往伴随着监管法律的不成熟。因为法律是建立在社会经济生活事实之上的,具有一定滞后性,如果没有实践可以参考,立法和执法难以通过预想来清晰界定企业行为合规与否。这种情况下,企业想创新就不可避免地试探经营行为的边界,如果对立法和政策导向把握不准,容易触发违规红线。”

尽管数据安全法于2021年9月起实施,但大数据相关的法治建设仍有较大完善空间。他称,“大数据杀熟”是个热词,但人们很少看到企业因此被行政处罚的公开案例。“个人信息保护法要求不得对个人在交易价格等交易条件上实行不合理的差别待遇,但在实践中,要证明两位消费者条件相同谈何容易。因此,目前利用用户黏性进行数据杀熟的违规行为不易被精确处罚,也不易杜绝。”

周治成建议,在法律法规发展不成熟的新兴领域,行业应该鼓励创新,让企业百花齐放,这样有助于在立法阶段科学合理地划定合规与否的明晰边界,不阻碍数字经济这类新兴领域发展和创新。“市场主体是‘法无禁止即可为’,而不是‘法无规定不可为’。在法律没有明文规定禁止的情况下,企业当然要坚持创新,只是同时必须兼顾风险防控。”

值得关注的是,在与地产、金融、交通和健康医疗等关系国计民生的传统业务的结合中,新兴行业中的一些企业难以在一时改变已有的业务模式,或付出高额的合规成本,由此可能产生新的风险。2021年7月,央行出台“断直连(指第三方支付机构切断之前直连银行的模式,接入网联或银联)”要求,即要求网络平台实现个人信息与金融机构的全面“断直连”,目的是要避免新的系统性风险发生。

2022年是央企合规管理强化年。新年伊始,监管频出重拳。

1月,新华社报道,中国石油天然气集团有限公司下属燃料油公司(下称“燃料油公司”)存在倒卖进口原油问题。国务院联合调查组在调查时追溯到了2006年燃料油公司的第一次倒卖进口原油行为,并核查出中石油多年来累计倒卖进口原油1.795亿吨,共销售给115家地炼企业。有关部门对中石油依规依纪依法进行了严肃处理,对违法违规获利予以追缴。

与常见的国有企业违规追责相比,此事件的相关处罚更为严厉,不仅对其违规行为的核查追溯到了15年前,归责范围还波及出资人。

10月1日起,《中央企业合规管理办法》正式施行,该管理办法与此前的指引相比,更加突出刚性约束,内容更全、要求更高、措施更实。国资监管趋严,只是开头,并非结尾。

由于体量大、经营范围广、员工人数众多,大型企业可能涉及的合规风险相对较多。周治成表示,过去较长一段时间,中国市场经济和法治环境尚不成熟,作为地方经济、税收和就业支柱,大型企业曾经获得过一些“特殊优待”,但现在,中国更加强调公平执法和对企业的平等保护,大型企业已经没有了“特殊外衣”。

近年来,大型企业“走出去”步伐加快,境外经营行为增多。2017年,中央全面深化改革领导小组审议通过了《关于规范企业海外经营行为的若干意见》,提出要“加强企业海外经营行为合规制度建设”。

境外法律法规与境内相比,逻辑存在差异。周治成举例,“中国刑法中,行贿罪的成立条件之一必须为‘谋取不正当利益’,但美国《反海外腐败法》等境外法律规定,只要是以行贿手段谋取的利益都是不正当利益。另外,世界银行的制裁程序‘More likely than not’ (可能性大于不可能性) ,导致产生严重制裁结果的证据标准却并不高,而在国内,无论是定罪判处刑罚还是重大行政处罚都有各自严格的证据标准。”他表示,正因为法律法规标准的差异,企业在没有及时、完整、准确识别这些不同的合规风险时,容易在涉外业务或境外经营中出现违规行为。

大企业面临较多不合规风险,而中小企业更是时常游走在违规边缘。为加强对民营企业和企业家的保护,避免因为办理刑事案件而“毁掉”一家企业,中国借鉴了国外司法实践中的合规不起诉制度。江苏省张家港市检察院第四检察部主任郑莉表示,在中小企业密布的江苏南部地区,违法违规企业呈现出明显特点:合规经营的人力资源不足、合规经营意识不强、所处行业整体治理不规范。

“中小企业主在税务和安全生产方面,普遍抱有侥幸心理,想以较低的成本换取企业更大的生存空间。另外,电镀、化工、铝铸件生产等行业,需要大量机械操作,同时可能产生较多工业废弃物,企业面临较大的安全生产风险和环境污染风险。但目前在这些传统行业,合规政策宣讲较少,‘合规’对于企业主来说还很陌生。”郑莉认为,应该从个案中找准行业监管问题,推进行业系统治理,实现“办理一起案件、警示一批企业、规范一个行业”的良好效果。

在商业社会中,利益和诱惑永远都在,完全消除企业的违规行为难以做到。周治成表示,不管是身处强监管行业还是法律法规尚待完善的行业,不论规模大小,企业都要及时制止和反思不合规行为,堵塞企业管理漏洞,完善企业合规管理体系。

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